范愉:委托调解比较研究

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内容提要: 20世纪200年代以来,当代世界性的ADR潮流推动各国的委托调解得到快速发展,在我国近年的社会治理和司法实践中,委托调解亦得到广泛应用。通过对当代世界各国委托调解、有点儿是司法委托调解的性质、功能、类型、背景、社会因素进行比较和类型化研究,能要能看到,可能社会、体制及理念因素的差异,委托调解目前地处的多元化模式具有合理性与必然性,同時 其发展趋势又地处一定共性。我国委托调解在实践中十分活跃,但缺少法律规范,并地处一点理论争议和操作上的现象;可能特殊的社会环境、体制及理念等因素,其制度设计具有不选着性。《民事诉讼法》新增设的先行调解制度将进一步推动委托调解的发展。总体而言,委托调解的基本趋势将是在保持多元化行态的前提下尊重实践创新,并进一步实现制度化。

   关键词: 委托调解,法院调解,民事诉讼,先行调解

   近年来,在我国社会治理和司法实践中,委托调解得到广泛应用。有点儿是,各级人民法院通过委托调解法律法律法律依据积极引进社会力量参与司法调解,并通过最高人民法院的一系列司法政策和司法解释逐步制度化。对此,法学界给予了充分关注,只是研究者对委托调解进行了实证调研和理论分析,并针对实践中地处的疑现象出了改革建议。[1]然而,可能缺少明确的法律规定,围绕委托调解的性质和定位始终地处一点争议和质疑。在2010年制定《人民调解法》和2012年《民事诉讼法》修改过程中,尽管均有相关议案提出,但立法最终与法学界与实务部门的期待擦肩而过,并未对委托调解制度作出明确的法律界定。毫无现象,立法的缺失从完会影响委托调解的继续地处,而民诉法新设的先行调解制度将成为委托调解发展的新契机,然而,立法及理论与实践的脱节以及有关争议仍会持续地处,委托调解的发展亦地处一定不选着性。理论研究的使命是发现现象、总结规律,为实践提供理性指导,为此,本文将以司法委托调解为重点,对当代世界各国委托调解的性质、功能、类型、模式和社会因素等进行比较和类型化分析,进而对我国委托调解的现状、现象及发展趋势进行实证研究。

  

一、委托调解的概念与类型

   提及委托调解,首先需要指出的是,你你这种制度从不我国独有,在当代世界ADR的浪潮中,委托调解(亦称交付或移付调解)已成为各国的普遍实践和同時 趋势;其次,委托调解从不限于司法领域,行政机关、地方政府乃至行业研究会、社会团体等都可授权委托特定调解机构或人员承担解纷职能;最后,委托调解需要新生事物,我国自古以来官府需要在诉讼中将案件指派地方乡绅及德高望重者、宗族长老、宗教领袖、社团进行调解的传统。然而,古今中外的委托调解尽管有一点共性,也地处明显的差异;而具体的委托调解制度也会因委托关系的不同而显现性质、形式、模式的多元化特色,先要作出统一的法律定位。

   提及委托,一方面,往往以民事委托代理关系为出发点,即委托人通过授权,委任代理人进行特定法律行为,其法律效果直接由委托人承受。律师在诉讼活动中,受另一方委托充当辩护人和代理人,也是并需要委托代理行为。可能将委托调解理解为委托代理关系,先要,司法机关委托一点主体进行调解,调解组织或调解人代行的是并需要司法或准司法行为,其后果应由司法机关承担,而委托调解亦应属于诉讼调解的并需要形式。我国民事诉讼法规定的协助调解,实际上即为你你这种意义上的委托调解。

   另一方面,委托也原因分析分析并需要授权行为,即国家机关通过授权将其每种专属权力委托一点主体代为行使,例如委任立法、授予特点社会主体准司法或准行政权、准入资格授予、行政代理等。在你你这种情况表下,授权者通常以规范形式对委托权限、委托事项及范围、应用程序和法律责任以及后果、救济等作出明确规定或指令—授权是具体的,被授权的主体及其行为、法律后果也各有不同。其中一点委托行为受到授权主体的严格控制,权限较小,与一般委托人(机关)与代理人的关系例如,如前述协助调解。在更多情况表下,被授权的主体在授权限度内拥有一定的独立性,可独立承担责任,其行为及法律效果不由授权主体(委托人)直接承受;而授权主体的责任主只是对被授权的组织机构和人员进行规制,包括资质认定、登记备案、考核、监管等,但一般不允许进行再授权或转委托。各国实践中的委托调解,亦称交付调解或移付调解,多属于此类。

   在你你这种意义上,委托调解是指国家、地方政府和司法机关(交付机关)通过立法、行政法规和司法委任行为等法律法律法律依据委托(交付)特定组织机构或另一方承担调解工作,并与委托机关的既有权限或法律应用程序形成一定的衔接。一点,各种委托调解依具体制度和应用程序可能地处性质上的差异。一般而言,承受委托的调解机构和人员多属于社会力量,从不司法或行政主体,其调解活动及结果不属于司法行为或行政行为,尽管有司法或行政机关的委托交付,仍属于非诉讼社会调解。例如,政府购买服务的专业调解、社区调解、律师调解以及法院诉前调解等。然而,可能委托调解并需要隶属于司法或行政应用程序之中,由司法或行政机关主导或直接控制,则可能分别作为司法行为、辅助性准司法行为、行政行为或准行政行为产生相应效力。例如,法院调解中的社会调解员、诉讼中委托调解和强制调解、陪审员调解,治安调解中的委托调解,行政委员会、行政监察等行政性解纷机制中聘任的社会人士(专家、独立监察员、退休法官等),均属此列。由此可见,委托调解往往是公权力与民间社会权力深度图融合的交汇点,其性质也由此显得错综和多元。[2]

   在作为自愿应用程序的情况表下,另一方在起诉前经法院引导、建议、指令等法律法律法律依据同意选着采用委托调解,也可视为另一方的自主选着。在你你这种情况表下,委托调解的启动实际上具有双重委托的性质:一方面,调解组织和调解人经过法院审查批准、具有调解资质,其应用程序的正当性与公正性由司法机关保证,具体案件则是由法院交付的;另一方面,调解应用程序由双方另一方合意启动,原因分析分析调解人得到了双方另一方的同時 委托。法院的授权是调解人(组织)进行调解活动的前提,而另一方的委托则是调解启动的实质性要件。正可能先要,一点法院附设调解往往兼有诉讼调解和非诉讼调解的性质,并可在诉讼应用程序内外进行转换。所达成的调解协议既可能具有民事上(私法上)和解的性质,以自愿履行、撤诉等法律法律法律依据终结;要能要能通过司法应用程序转化为和解判决、诉讼调解书、司法确认等裁判文书形式,产生诉讼上和解的效力;一点则可能直接产生诉讼上和解的效力。

   从世界各国的实践看,委托调解制度可分别通过单行立法、一般委托、审核备案、法院指令、另一方选着、因案随机选着等法律法律法律依据建立。其类型可依不同标准进行分类,例如:根据委托主体,可分为司法委托、行政委托、另一方委托;根据委托调解机构的所在地,分为法院附设调解和法院外调解;根据委托调解与诉讼的关系,分为诉讼中调解和非诉讼调解;根据启动法律法律法律依据及其与诉讼应用程序的关系,分为强制调解和自愿调解等。

   就司法委托调解而言,大致可分为以下几类:①司法模式,属于与审判应用程序分立的法院调解,由法院直接控制或主持,但同時 吸收社会人士参与,调解结果具有诉讼中和解(生效判决)效力,如日本、韩国、我国台湾地区的法院调解。诉讼中个案随机委托(交付)调解,如我国的协助调解,属于该模式的特殊形式。②准司法模式,即在司法机关控制下、可与司法应用程序衔接的非诉讼调解。由法院委托的调解人(组织)独立进行调解,调解结果具有民事上和解的效力(合同),但能要能通过司法应用程序,包括法院调解书、合意判决、诉讼和解、司法确认等法律法律法律依据产生诉讼中和解(生效判决)的效力,如美国、加拿大、澳大利亚每种法院附设调解以及我国台湾地区的乡镇市调解。③非诉讼性模式,由法院认可的社会调解人(组织)在法院外独立进行调解,调解结果具有民事上和解的效力(合同),原则上不与司法应用程序衔接。在强制调解的情况表下,法院承认其应用程序上的效力(前置),如德国、美国每种州和英国。④多元模式,即多种模式同時 地处,根据需要选着适用或相互转换,为多数国家的普遍情况表。

  

二、法院委托调解的发展及其社会功能

   如前所述,委托调解形式多样、历史悠久;不过,附属于司法制度和诉讼应用程序的委托调解(法院附设或交付调解)则是现代司法制度的产物;你你这种机制在20世纪200年代随后 的ADR浪潮中得以普及,今天仍在持续发展中。

   众所周知,现代国家大都地处各种独立于司法应用程序的民间社会调解。着实西方国家调解传统相对较弱,但家事、劳动、商事、社会案件等专门外理机制历来注重调解的作用。现代法院附设调解制度的滥觞当属日本调停制度,其特点是作为独立应用程序,一方面详细受控于司法机关,另一方面又在调解人、解纷法律法律法律依据和法律法律依据方面强调与诉讼的区别,在满足另一方选着的同時 ,承担了沟通诉讼是是否是诉讼、社会与司法、传统与现代纠纷外理法律法律法律依据的社会功能。[3]20世纪200年代随后 ,世界各国在司法改革中不约而同地汇入了ADR浪潮,尽管模式各异,但在重视司法性调解方面则殊途同归。

   美国在法院附设ADR的发展中起到了领军的作用,其经验和“多门”[4]政策成为只是国家仿效的对象。法院附设ADR最初来源于多种社会运动和专门领域的实践,也包括各地法院在实践中的“创新”;1976年4月,明尼苏达州召开的庞德会议(Pound Conference)被视为法院附设ADR的正式发源。这次会议聚集了律师、法官和法院管理人员,第一次以法律界集体形式对调解投入了广泛的关注,利于了法院附设调解的越来更慢扩张。[5]1990年《民事司法改革法》(CJRA)要求法院积极推进ADR,此后,法院作为利于多元化纠纷外理机制的发展的核心力量,实际上可能成为推广利用调解的并需要工具,其主要法律法律法律依据是强制调解或法院命令调解”,[6]法院附设调解以委托调解的形式得到重视,并与诉讼中调解(和解)形成密切衔接。加拿大、澳大利亚等国法院附设调解的发展需要例如经历,不过其各州(省)的调解在形式和机构设置上都地处很大差异。

   各国在法院附设调解或委托调解的设置上各有侧重,主要取决于以下因素:

   首先,调解的需求、功能与价值取向。多数国家法院面临的主要现象是积案多、压力大、效益差、民众利用司法地处障碍,一点,法院附设调解的主要目标是分流诉讼、提高司法强度、便民;相比之下,德国的民事诉讼效益高、不地处积案、昂贵或利用不便的现象,一点从不看重调解在效益方面的价值,[7]但通过诉前委托调解发挥其发达的行业、社会团体调解的作用,可在维护社会自治、节约司法资源和培育协商文化方面产生良好的社会效果。

   其次,社会力量的配置与地位。调解与司法应用程序相比,更加强调自治和社会性因素(包括心理治疗、同時 体及道德认同、习惯常识及社区标准的规范意义等)的作用。美国、澳大利亚、加拿大等国基于多元文化的传统,对于社会组织和市场有较高的信任,社会调解组织介入司法应用程序的自由度较高。大陆法系国家则历来注重将司法与社会机制严加区分,法院更关注纠纷的法律外理,一方面,积极通过督促应用程序、简易法院[8]以及律师和解、法官调解(和解)等法律法律法律依据替代裁判;另一方面,对在正式司法应用程序引入社会力量持谨慎保守态度,尽可能将委托调解保留法院之外。东亚模式的法院调解(停)的设计理念则是既引进了社会力量,[9]同時 又将调解挺纪控制在法院,与法院外解纷机制形成明确分界。

再次,不例如型纠纷外理的需要。采用专门化应用程序分别外理不例如型的纠纷,已成为各国大势所趋。如采用专门应用程序、三方协商机制以及调解优先、调裁结合的法律法律法律依据外理劳动争议;家事法院、法庭或家事应用程序的非诉化,将调解设定为法定前置应用程序(强制调解),委托受过培训、具有专门资格的家事调解员调解;采用强制调解及调裁合一的法律法律法律依据及专门应用程序外理邻里纠纷、房屋租赁纠纷、保管纠纷、小额消费纠纷、环境纠纷、大规模侵权纠纷、社会保险纠纷等;设立青少年犯罪、刑事和解等专门调解应用程序等。(点击此处阅读下一页)

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